- Що таке переддоговірна відповідальність
- Коли виникає переддоговірна відповідальність
- Переговори по договору. передконтрактні заяви
- Якщо виникають побоювання в ході переговорів
Існує багато різних варіантів, коли виникає переддоговірна відповідальність. Це може статися, починаючи з неофіційних телефонних розмов і закінчуючи дуже докладними і мають обов'язкову силу пропозиціями. Початкові контакти можуть привести до тривалих переговорів за цінами або специфікаціям товару або ж можуть відразу привести до укладення договору. Заяви, зроблені в ході таких початкових контактів (передконтрактні заяви) можуть мати або не мати юридично зобов'язуючого характеру.
Що таке переддоговірна відповідальність
Переддоговірна відповідальність, як термін, був введений німецьким фахівцем в галузі правознавства Рудольфом фон Йерінгом. Він використовував це поняття для характеристики способів відшкодування збитків при недійсності контракту. Відомий правознавець виділив підстави переддоговірної відповідальності (нанесення збитку), її умови (вина), а також виділив її основні види:
1) переддоговірна відповідальність при нездатності укласти контракт;
2) відповідальність, яка настає через неможливість виконання умов контракту;
3) відповідальність, що виникла через недостовірність волі.
Конструкція culpa in contrahendo (квазідоговорная відповідальність), абсолютно не згадувалася в ГГУ (Німецьке цивільне укладення), але зате активно використовувалася в юридичній та судовій практиці, і в результаті сформувалася в особливий цивільно-правовий інститут. Після того, як 26 січня 2001 року Закон про модернізацію зобов'язального права вніс зміни в ГГУ, інститут квазідоговорной відповідальності був закріплений не тільки в законодавстві Німеччини (§ 241, 280 ГГУ), але і в правових документах деяких країн Європи (ст. 311 Німецького цивільного уложення, ст. 197-198 Цивільного кодексу Греції 1940, ст. 1 337 і 1338 Цивільного кодексу Італії 1942 р § 14 Закону про обов'язкове право Естонії, ст. 12 Закону про договори Ізраїлю).
Переддоговірні відносини і переддоговірна відповідальність розкриті в німецькому цивільному праві відповідають за духом ідеї promissory estoppels існуючої в англійсько-американському праві. У законодавстві Сполучених Штатів і Австралії хоч і немає прямої відповідальності, передбаченої для переддоговірних порушень, але присутні «мовчазною обов'язки вести розпочаті переговори сумлінно і докласти всіх зусиль, щоб довести переговори або до їх успішного завершення, або до добросовісної відмови від них». Після шістдесятих готовий минулого століття в юридичній судовій практиці вже присутні приклади, коли такі доктрини застосовували щодо таких питань, як проведення переговорів та укладення договорів.
Приведення до єдиних стандартів міжнародного права питань, пов'язаних з переддоговірних відносинами відбулося вже в наш час. Міжнародний інститут уніфікації приватного права (УНІДРУА) в 1994 році після двадцятирічних розробок висунув Принципи міжнародних комерційних договорів (Принципи УНІДРУА), в яких відбилася теорія переддоговірної відповідальності, мета якої полягає в перешкоджанні несумлінності в ситуаціях, коли переговори про укладення договору проводяться без конкретних намірів щодо досягненню позитивного результату. Саме сумлінність є ідеєю, яка лежить в основі Принципів УНІДРУА, які передбачають, що сторони повинні керуватися принципом сумлінності, навіть якщо спеціальні положення про це відсутні в контракті, не тільки в процесі виконання договірних умов, а й на етапі, коли переговори за контрактом тільки готуються .
Відповідно до Принципами УНІДРУА права учасника переговорів щодо свободи вступу в переговорний процес і прийняття рішень по вибору умов укладення угод не можуть вважатися необмеженими. Такі права не повинні вступати в протиріччя з принципами добропорядності і ділової етики. Такі ідеї стали основою Принципів європейського договірного права, сформульованих Європейською комісією по договірному праву і прийняті в 1999 г. (I і II частини) і 2002 року (III частина).
Коли виникає переддоговірна відповідальність
В рамках Віденської конвенції 1980 р і більшості систем торгового права, договір укладається між експортером і імпортером у той момент, коли одна зі сторін направила досить певну оферту, а інша відповіла на неї безумовним акцептом. Проте, перші контакти між експортером і імпортером можуть виникнути набагато раніше, наприклад, в момент, коли імпортер переглядає каталог або рекламний проспект, підготовлений експортером, після чого направляє йому формальний запит покупця з проханням надати детальну специфікацію на товар або ціни. Ще одна можливість - це запрошення з боку імпортера брати участь в тендері (зробити пропозиції) за конкретним проектом.
Існує багато різних варіантів стадії передконтрактних переговорів, починаючи з неофіційних телефонних розмов і закінчуючи дуже докладними і мають обов'язкову силу пропозиціями. Початкові контакти можуть привести до тривалих переговорів за цінами або специфікаціям товару або ж можуть відразу привести до укладення договору. Заяви, зроблені в ході таких початкових контактів (передконтрактні заяви) можуть мати або не мати юридично зобов'язуючого характеру.
У більшості випадків заяви, зроблені в ході переговорів, не носять обов'язкового договірного характеру (якщо тільки вони не будуть пізніше включені до договору). Суди, як правило, надають сторонам певну ступінь свободи у веденні переговорів без побоювань виникнення у сторін предконтрактной відповідальності.
Незважаючи на це, з даного правила є кілька винятків. Якщо договір є результатом переговорів, а передконтрактні заяви, зроблені однією зі сторін, виявляються не відповідають дійсності, сторона-порушник може бути притягнута до відповідальності за наслідки таких, що вводять в оману заяв. Хоча неможливо сформулювати єдиний, загальний для всіх правової принцип, який можна застосовувати у всіх юрисдикціях, в ході передконтрактних переговорів комерсанти повинні керуватися здоровим глуздом і поняттям сумлінності і повинні уникати заяв, на які інша сторона, швидше за все, буде покладатися на шкоду собі.
Переговори по договору. передконтрактні заяви
1) Пропоновані можливості / пропозиції. Мовою експортної торгівлі і відповідно до Віденської конвенції 1980 р оферти (або пропозиції / заявки) - це досить точні повідомлення, що включають, як правило, інформацію про товар, ціну, оплату і постачання, які продавець-експортер спеціально адресує конкретному покупцеві з наміром укласти має обов'язкову силу договір в разі акцепту покупцем. Може виникнути питання, чи є ціна, запропонована експортером, юридично обов'язкової офертою. Як правило, вирішальним критерієм є наявність наміру у експортера бути пов'язаним такий офертою.
Експортери та імпортери також повинні пам'ятати про те, що оферти, заявки та інші комерційні пропозиції мають подвійну природу: вони не тільки юридичними інструментами, а й важливими засобами розповсюдження комерційної інформації. Ідеальна пропозиція є професійно складеним, докладним і повним. Воно включає в себе таку важливу комерційну інформацію, як основні комерційні аргументи на користь доцільності покупки даного товару, технічні специфікації, ціну та умови обслуговування, а також юридично значимі моменти, такі як загальні умови купівлі-продажу, умови поставки і оплати.
2) Акцепт. Як правило, для укладення має обов'язкову юридичну силу договору акцепт покупця повинен бути безумовним. Умовний акцепт може являти собою відмову і зустрічну оферту, залишаючи на розсуд експортера, погоджуватися з новими умовами чи ні. Однак Віденська конвенція передбачає, що, якщо нову умову стосується незначного або неважливого питання, то умовний акцепт є дійсним і являє собою обов'язковий договір, якщо тільки експортер відразу ж не висловить своє заперечення проти нього. У загальному і цілому, експортери та імпортери повинні переконатися в тому, що вони обидва явно домовилися про одне й те ж наборі умов. На жаль, в стрімкому потоці міжнародної торгівлі багато комерсантів не витрачають час на такі нюанси.
3) Листи про наміри (LOI), меморандуми про взаєморозуміння (MOU) та інші попередні угоди. В рамках певних комплексних угод, сторони можуть побажати укласти попередню угоду, іноді зване «угода про згоду» (agreement to agree), яке може або не може бути приведено у виконання в залежності від обставин і застосовного права. Така угода може мати форму «листи про наміри», «меморандуму про взаєморозуміння», «угоди про основні умови договору», «угоди з відкритими умовами», «листи-зобов'язання» або «тимчасового документа, що накладає певні зобов'язання» (binder). Такі попередні угоди можуть бути необхідними, коли якийсь конкретний ключове питання (такий, як схвалення банком кредиту або отримання державного дозволу) ще ніхто не знає або не визначений. Попередня угода, як таке, може бути корисним для того, щоб спонукати банківського службовця або державного чиновника видати згоду або дозвіл. Крім того, сторони можуть використовувати попередню угоду для вирішення певних базових моментів, продовжуючи в той же час вести переговори по більш складних питань.
Якщо виникають побоювання в ході переговорів
Однією з небезпек, прихованих в попередніх угодах, є те, що суди можуть визнати їх мають обов'язкову юридичну силу навіть якщо одна зі сторін не мала наміру бути пов'язаною. Щоб уникнути цього, можна, як варіант, включати в угоду однозначну формулювання типу: «цей документ не передбачається розглядати в якості має обов'язкову силу договору» або «справжній документ призначений тільки для вказівки на намір сторін вести переговори і нічого більше». Проте, не всі суди визнають таке формулювання має вирішальне значення.
У деяких випадках обидві сторони мають намір укласти договір, але спеціально залишають якесь умова або умови для вирішення в ході подальших переговорів. В даному випадку вирішальним для судів буде питання про те, чи є в разі провалу подальших переговорів досить певний механізм або «резервний» стандарт, який дозволив би суду заповнити відсутню умови. Отже, лист про наміри має використовуватися з деякою часткою обережності. Якщо документ є занадто розпливчасті або містить занадто багато заяв про відмову від відповідальності, то банківські або державні посадовці можуть не прийняти його. Проте, якщо такий документ занадто докладний і не містить ніяких відмов від відповідальності, то можуть порахувати, що він є обов'язковим для сторін як дійсний договір. За загальним правилом, сторонам не слід підписувати навіть попередніх документів, якщо тільки вони дійсно не готові до висновку що має обов'язкову силу угоди в разі, якщо їх умови прийняті іншою стороною.