Редакція «CargoNEWS» вирішила з'ясувати, на що потрібно звертати увагу при укладанні договорів. У співпраці з професійним співтовариством адвокатів «Judickienė ir partneriai JUREX» була підготовлена актуальна юридична інформація, яку пропонуємо нашим читачам.
3 березня 2015 р редакція «CargoNEWS» опублікувала журналістське розслідування-детективну історію про литовської компанії, яка попалася в мережі шахраїв. Редакція ще раз звертає увагу перевізників і експедиторів на ті нюанси, які важливо не упустити щоб уникнути можливого обману при укладенні договору. На запитання відповідає помічник адвоката Олена Цвирко.
1) У першу чергу, потрібно вміти відрізняти договір на експедирування вантажів від звичайного договору на міжнародне перевезення вантажів
Суть договору на міжнародне перевезення вантажів можна визначити одним реченням «Перевізник зобов'язується доставити (перевезти) зазначений в договорі вантаж з місця його навантаження на місце розвантаження». А суть договору на експедирування вантажів полягає в організації перевезення, і може звучати так: «Експедитор зобов'язується організувати доставку зазначеного в договорі вантажу з місця його навантаження на місце розвантаження».
Крім того, на відміну від договору на міжнародне перевезення, в договорі на експедирування часто зустрічаються специфічні зобов'язання експедитора, наприклад:
- обов'язок знайти такий транспортний засіб, в якому були б забезпечені умови належного перевезення і збереження вантажу;
- обов'язок організувати навантаження вантажу в транспортний засіб;
- обов'язок організувати розвантаження;
- обов'язок організувати складування вантажу;
- обов'язок підготувати, заповнити та зібрати всі необхідні документи для перевезення вантажу і / або його митного очищення.
2) В договорі з експедитором необхідно затвердити такі умови, які чітко вказували б на те, що це саме договір на експедирування, а не на міжнародне перевезення вантажів.
Як правило, замовники з перевізниками та експедиторами укладають ідентичні за своїм змістом договори (в обох випадках це буває зразковий договір на перевезення (нема на експедирування) вантажів). Іноді таке трапляється тому, що замовники взагалі не знають, що особа, яка підписує договір, не виконуватиме перевезення, а найме для цього іншу особу (фактичного перевізника). Але ще частіше відповідний договір неможливо укласти тому, що замовники не розуміють, в чому різниця між договором на перевезення і договором на експедирування вантажів.
Потрібно мати на увазі, що договір на експедирування в багатьох випадках замовнику може бути вигідніше, ніж договір на перевезення, що укладається з фактичним перевізником. У свою чергу, експедитору теж вигідно укласти такий договір, умови якого були б схожими на умови договору на міжнародне перевезення (а не договору на експедирування).
3) Необхідно знати, що відповідальність експедитора (наприклад, за несвоєчасну доставку вантажу, за пошкодження або втрату вантажу і т.д.) набагато більше, ніж відповідальність перевізника.
Так склалося тому, що відповідальність перевізника досить чітко обмежує Конвенція про міжнародне дорожнє перевезення вантажів (далі - CMR Конвенція). Наприклад, ч.5 ст. 23 обмежує можливість застосовувати щодо перевізника штраф за прострочення терміну доставки вантажу. В цьому випадку у перевізника не можна вимагати суму, що перевищує суму провізних платежів. Крім того, практика литовських судів схиляється до того, що накладати штраф в таких випадках взагалі неможливо - можна лише вимагати відшкодувати збитки, величину і факт яких необхідно підтвердити документальними доказами. Наприклад, в договорі на перевезення за несвоєчасну доставку вантажу був передбачений штраф (100 євро за кожен прострочений день). Якщо замовник хоче присудити цю суму в свою користь, він зобов'язаний довести, що його фактичні збитки відповідали цій сумі, тобто він, наприклад, повинен був заплатити цю суму своєму клієнтові в якості компенсації за запізнення.
Правові відносини між сторонами договору на експедирування регулює, як правило, не міжнародна, а національне право. У Литві ці відносини регламентовані в статтях № 6.824 - 6.829 Цивільного кодексу Литви (далі - ЦК). ГК майже не обмежує відповідальність експедитора, в тому числі і відповідальність за несвоєчасне виконання умов договору (несвоєчасну доставку вантажу). Це означає, що в більшості випадків, при правильній формулюванні умов договору на експедирування, інтереси замовника можуть бути захищені в значно більшому ступені, ніж при укладанні договору на перевезення (наприклад, в більшості випадків стягнути штраф за неналежне виконання умов договору було б простіше з експедитора , а не з перевізника).
Судова практика в сусідніх країнах
Судова практика сусідніх країн, наприклад, Польщі, показує, що польські суди також дотримуються схожої позиції. Незважаючи на те, що в договорі передбачений штраф за прострочення доставки вантажу, сторона, яка зазнала збитків, повинна довести їх факт і величину. Таку позицію поділяє і Міжнародний союз автомобільного транспорту (IRU).
Співробітник латвійської юридично-консалтингової компанії SIA «MIRA MAKE» говорить, що в Цивільному кодексі Латвійської Республіки передбачено в договорі сторони можуть встановити штрафні санкції - максимум 10% від суми договору, тобто в договорі можна поставити будь-яку суму за запізнення на добу, але як тільки штраф сягне 10% суми всього договору, то більше налічувати не можна.
Що б стягнути збитки в суді треба довести, що в діях винної сторони констатовано:
- протиправні дії;
- вина;
- констатовані збитки;
- є прямий зв'язок між збитками і протиправними діями винної сторони.
У договорі можна застосувати відсотки за прострочений платіж, наприклад 0,0 X% від суми товару на добу за прострочений платіж або за недоставку товару на добу. Даному випадку штрафні відсотки необмежені сумою, але суд може їх зменшити, якщо відповідач доведе необхідність їх зменшення або необгрунтовані застосування, а так само вкаже на фінансові наслідки, які можуть привести відповідача до банкрутства.
У суді ЛР досить важко довести збитки і практика показує, що ЛР суди не поспішають визнавати збитки потерпілій стороні, тому що треба доводити, що ви не могли уникнути даних збитків (наприклад, не могли знайти іншу машину для поставки товару), довести їх суму ( треба надати, наприклад, рахунки інформацію про допустимі санкції до позивача і доказ їх оплати), все повинно бути документально доведено.
Редакція «CargoNEWS» також звернулася по коментар до естонських юристам. Вони відповіли, що естонські суди визнають договірні штрафи, але вони повинні бути дуже точно і ясно визначені в договорі. Крім того, естонське право дозволяє претендувати на повернення запланованого, але не отриманого доходу, однак його обсяг або величину потрібно довести.
Тому при укладанні договорів з експедиторами, замовники повинні не забувати про те, що можуть перенести на експедиторів більше відповідальності, а експедитори, відповідно, повинні знати, що ступінь їх відповідальності більше, ніж ступінь відповідальності перевізників, і дуже уважно вивчати не тільки умови договору, але і формулювання умов, а також прийняті на себе зобов'язання.
4) При укладанні договору на експедирування або будь-якого іншого договору, дуже важливо упевнитися в тому, яке право буде застосовуватися до правовідносин, що випливають з договору. Також потрібно перевірити, в якому порядку (судовому або арбітражному) і в якій державі розбиратися суперечки, що випливають з договору.
У багатьох випадках достатньо внести в договір відповідне умова, тобто умова про право, що застосовується до договору, і умова про юрисдикції. В ідеальному випадку до договору має застосовуватися право тієї держави, в якому буде проводитися судовий розгляд. В іншому випадку, якщо виникне судовий спір, сторони можуть мати серйозні додаткові витрати, пов'язані з тлумаченням норм іноземного права.
Сторонам, які укладають договір на експедирування, слід не забувати і про те, що суперечки можна вирішувати не тільки в судовому, а й в арбітражному порядку. У більшості випадків арбітражна форма вирішення спорів займає набагато менше часу, ніж судовий розгляд. Але розбирати суперечки в арбітражному порядку можна лише тоді, коли сторони погодилися на це в письмовій формі. Тому якщо сторони договору згодні на вирішення спорів в арбітражному порядку, вони повинні внести цю умову в договір на експедирування.
Основні структурні частини договору на перевезення / експедирування вантажів
1. Предмет договору. У цій частині має бути чітко вказано, про що сторони домовляються. Якщо це договір про експедирування, то ця частина договору може бути сформульована таким чином: «Експедитор зобов'язується організувати доставку вантажу з місця навантаження, зазначеного в договорі, на місце доставки, вказане в договорі, а також виконувати інші договірні зобов'язання». У договорі не перевезення предмет договору може бути визначений так: «Перевізник зобов'язується доставити (перевезти) зазначений в договорі вантаж з місця його навантаження на місце доставки».
2) Права і обов'язки сторін. У цій частині договору повинен бути детально описаний предмет договору: які дії, в які терміни і в якому порядку зобов'язана виконати кожна сторона договору (наприклад, може бути передбачений обов'язок експедитора організувати навантаження і розвантаження; обов'язок перевізника інформувати замовника про певні обставини перевезення - аваріях, чергах на митниці і т.д.).
3) Терміни доставки вантажу та інші умови. У цій частині договору повинні бути чітко вказані терміни навантаження та розвантаження, а також адреси місць навантаження і розвантаження. Якщо перевезення вантажу передбачає певні спеціальні умови (температурний режим, спеціальний транспортний засіб, спеціальний спосіб навантаження і т.п.), то ці умови повинні бути обумовлені в цій частині договору.
4) Ціна. Ціна договірних послуг повинна бути визначена дуже чітко, із зазначенням, чи включає вона в себе податок на додану вартість. Дуже важливо вказати, чи є ця сума виплатою за все передбачені договором дії перевізника (наприклад, за оформлення документів, навантаження і розвантаження - якщо про це сторони домовилися), або виплатою тільки за перевезення. Якщо, згідно з договором, перевезення виконується не на одному, а на кількох транспортних засобах, важливо вказати, чи включає в себе ця виплата послуги всіх транспортних засобів, або тільки одного окремого транспортного засобу. Крім того, важливо вказати, чи включає в себе виплата суму за додаткові узгоджені сторонами договору послуги (за декларовану / додаткову вартість вантажу). У договорі також потрібно вказати точні умови і терміни оплати послуг.
5) Термін оплати. Термін оплати може бути вказаний як конкретна дата, період часу (дні, тижні, місяці) або прив'язаний до події (наприклад, оплата повинна бути виконана на наступний день після того, як буде отримано оригінал CMR накладної). В кожному випадку дуже важливо, щоб термін оплати був ясний. Радимо уникати таких формулювань, як «оплата в день розвантаження», тому що незрозуміло, чи повинна оплата бути виконана до розвантаження або після розвантаження. Перевізник може намагатися призупинити розвантаження до тих пір, поки не отримає оплату (хоча таке формулювання не дозволяє однозначно встановити, хто правий).
6) Неустойка (штрафи, пеня). Потрібно не забувати, що вимагати неустойку (штрафи, пеню) можна тільки в тому випадку, якщо про це сторони домовилися в письмовій формі. У договорі можуть бути передбачені такі види неустойки:
• Пеня за запізнення виконати оплату (наприклад, по 0,05% за кожен прострочений день);
• Штраф за простій (в даному випадку важливо вказати, за який період часу буде стягуватися штраф - за годину, за день, за добу; також важливо вказати, чи буде стягуватися штраф за простій в святкові і вихідні дні; важливо вказати, за які простої буде стягуватися штраф - за простій на місці навантаження, на місці розвантаження, на митниці і т.д.);
• Штраф за неподання вантажу (наприклад, 30% від суми фрахту): важливо обговорити, після закінчення якого терміну буде вважатися, що замовник відмовився від навантаження (наприклад, якщо вантаж не подається на навантаження протягом 24 годин від узгодженого часу навантаження);
• Штраф за неподання транспортного засобу (наприклад, 30% від суми фрахту): важливо обговорити, після закінчення якого терміну буде вважатися, що перевізник відмовився від перевезення (наприклад, якщо транспортний засіб не прибуває на навантаження протягом 24 годин від узгодженого часу навантаження) ;
• Штраф за прострочення доставки вантажу. Такий штраф може бути передбачений, але потрібно мати на увазі, що практика литовських судів схиляється до того, що в цьому випадку замовник все одно повинен довести, що зазнав збитків, і підтвердити факт і величину шкоди документально. Якщо таких доказів немає, перевізник має право відмовитися від сплати штрафу, не дивлячись на те, що про оплату такого штрафу сторони домовилися. Слід зазначити, що позиція арбітражного суду з цього питання дещо інша - як правило, більш вигідна для замовника.
7) Юрисдикція і право, що застосовується до договору. Для того, щоб можна було полегшити своє становище в разі судового розгляду, радимо внести в договір пункт про те, де будуть розбиратися суперечки сторін. У договорі може бути зазначено, що суперечки будуть розбиратися в конкретному суді (як правило, найбільш вигідно вирішувати суперечки в суді за місцем реєстрації компанії) або в арбітражному порядку (в цьому випадку потрібно вказати назву конкретного арбітражного суду, число арбітрів, мова, на якому буде проводитися арбітражний процес і т.д.). У договір також радимо внести умова про право, що застосовується до договору. Це дуже актуально для договору на експедирування, тому що правові відносини між сторонами договору на експедирування регламентує, як правило, національне законодавство.
Важливо запам'ятати: якщо є невідповідність між умовами договору і положеннями, встановленими в CMR накладної, Верховний суд Литви віддає перевагу утриманню CMR накладної. Тому дуже важливо, щоб положення договору були сформульовані дуже точно і відображали той предмет договору, про який сторони насправді домовилися.
Умова передачі зобов'язань договору на експедирування третім особам
Потрібно мати на увазі, що якщо в договорі на експедирування (або перевезення) немає умови, згідно з яким експедитору (або перевізнику) забороняється залучати третіх осіб для виконання умов договору (передавати їм свої обов'язки), то це означає, що експедитор (перевізник) має право робити це на свій розсуд. Але в даному випадку експедитор (перевізник) несе відповідальність за дії залучених осіб, якщо в договорі не вказано інше.
Якщо замовник хоче, щоб експедитор особисто виконував умови договору і не передавав свої обов'язки іншої експедиторської компанії, це вимога потрібно чітко і недвозначно затвердити в договорі. Наприклад, в договір на експедирування може бути внесено таку умову: «Експедитору (Перевізнику) забороняється передавати, третім особам права та обов'язки, що випливають з цього договору, а також забороняється залучати третіх осіб для виконання умов цього договору без письмової згоди Замовника».
Але потрібно не забувати, що категорична заборона залучати для виконання договору на експедирування третіх осіб може спотворити суть такого договору. Як вже говорилося, діяльність експедитора пов'язана з організацією процесу перевезення, тобто із залученням відповідних ресурсів і суб'єктів, які фактично виконають перевезення.
Маючи на увазі цю обставину, експедитори, при укладенні договору на експедирування, повинні уникати таких категоричних формулювань, так як вони сильно обмежують дії експедитора, спрямовані на виконання умов договору.
Як перевірити, чи немає в договорі положень, які згодом можуть стати причиною сумнівів або судових суперечок?
Навіть за умови, що весь зміст договору буде перевірено дуже ретельно, суперечки між сторонами договору все одно можуть виникнути. Це обумовлено тим, що люди по-різному розуміють і тлумачать умови договору (наприклад, через мовних відмінностей, відмінностей у судовій практиці тієї чи іншої держави і т.д.). Крім того, іноді буває так, що одна зі сторін договору ініціює судовий спір тільки для того, щоб затримати оплату, або з інших схожих причин.
Попередня перевірка (оцінка) умов договору, без сумнівів, може знизити ризик виникнення суперечок, і підвищити шанси на перемогу в таких суперечках, якщо вони все-таки виникнуть. Найкраще, щоб оцінку умов договору проводила людина, що має юридичні знання і достатній досвід, особливо в сфері транспортного права. Але навіть при відсутності необхідних юридичних знань, ризик виникнення суперечок можна знизити, якщо перевірити наступні аспекти:
- наскільки зрозумілі, недвозначні і зрозумілі умови договору;
- чи немає в договорі специфічних назв, які сторони можуть розуміти по-різному (якщо є, то в договорі слід дати їх визначення);
- чи не суперечать умови договору один одному, чи достатньо логічно вони викладені;
- чи є відповідність між сумами, зазначеними цифрами, і сумами, зазначеними словами;
- чи немає в договорі таких скорочень, як «і т.д.», «тощо» (такі скорочення, як правило, дають можливість по-різному інтерпретувати умови договору. У деяких випадках це може бути вигідно, але з точки зору превенції суперечок, такі фрази вживати не слід).
Ціна підготовки договору
Шаблон договору можна знайти в інтернеті, але ризик того, що такий договір не буде відповідати специфіці діяльності компанії або не відобразить фактичний предмет і суть договору, дуже великий. Крім того, в шаблонах іноді трапляються умови, які на перший погляд можуть здатися розумними і красивими, а насправді може статися так, що вони будуть вигідніше іншій стороні (вашому контрагенту), або відповідно до законодавства іншої держави, взагалі не можуть застосовуватися.
Тому потрібно підготувати проект такого договору, який відповідає потребам і специфіці діяльності конкретної компанії. Такі проекти не тільки економлять час, але і допомагають захищати інтереси конкретної компанії.
Вартість підготовки проекту договору залежить від його специфіки, обсягу і вартості послуг фахівця, який його готує.
Редакція «CargoNEWS» пропонує шаблон типового договору. Нагадуємо, що це всього лише шаблон. Радимо в кожному окремому випадку укладати договори, що відповідають специфіці вашого бізнесу. Не забудьте внести в договір всі важливі для вас моменти.
Типовий договір тут
Як перевірити, чи немає в договорі положень, які згодом можуть стати причиною сумнівів або судових суперечок?